Владельцами компании могут быть любые юридические или физические лица. Это лица, владеющие акциями, корпоративными правами, долями в уставном капитале компании, которые они могут продавать, передавать, дарить или иным образом отчуждать. Условия и порядок отчуждения корпоративных прав (акций) предусмотрен корпоративным законодательством страны регистрации и уставом компании. Для обеспечения конфиденциальности зачастую используется выпуск акций на предъявителя или «номинальное владение» акциями (корпоративными правами), а также доверительное управление и трастовое владение.
Акции на предъявителя. Законодательством некоторых стран предусмотрена возможность выпуска акций на предъявителя. В этом случае ведение реестра акционеров не является обязательным, а передача права собственности происходит исключительно при наличии соответствующих акций. Выпуск Акций на предъявителя позволяет сохранить конфиденциальным имя реального владельца. В то же время повышается риск потери права собственности, поскольку владельцем компании признается лицо, которое физически владеет акциями, а они могут быть потеряны или украдены. Во избежание различного рода недоразумений, акции на предъявителя передаются на хранение банку или же другому уполномоченному кастодиану.
Номинальное владение акциями используется в тех случаях, когда законодательством запрещено или ограничено право компании выпускать акции на предъявителя. Акции выпускаются именные, на имя номинальных владельцев. Имена номинальных владельцев, их личные данные заносятся в Реестр компаний, который, в некоторых случаях, является публично доступным. В то же время, номинальные акционеры подписывают Трастовую Декларацию, в тексте которой указывается, что акциями (корпоративными правами) они владеют в пользу реального бенефициара, и не претендуют на дивиденды или другую прибыль компании. Трастовая Декларация, по сути, является тем мостиком, который соединяет реального владельца и компанию.
Доверительное управление применяется в некоторых типах компаний, таких как фонды и трасты. Суть доверительного управления в том, что имущество, акции, корпоративные права, юридически отделяются от фактического владельца и передаются в управление другому лицу или компании. Доход от управления таким имуществом получает фактический владелец согласно предварительно заключенному соглашению.
Понятие trust – основное понятие английского права. Он строится по общему правилу, по следующей схеме: лицо, учреждающее доверительную собственность (settler of the trust), оговаривает, что некоторое имущество будет управляться одним или несколькими лицами (trustees) в интересах одного или нескольких лиц — бенефициантов (beneficiary of trust). Этот институт очень часто применяется в Англии, так как он может служить для различных практических целей: ох¬раны имущества недееспособных лиц, замужних женщин, ликвидации наследства; часто эту форму используют и для организации и деятельности благотворительных и иных учреждений.
Управление компанией, обычно осуществляется Советом Директоров (Board of Directors). Именно директора несуют административную (а иногда и уголовную) ответственность за деятельность компании. Директор выполняют представительскую функцию и данные о нем обычно хранятся в Реестре компаний. Директор действует исключительно в соответствии с уставом компании и решениями акционеров. Он уполномочен вести деятельность на благо компании и ее акционеров, и с этой целью может подписывать договора, протоколы, открывать банковские счета на имя компании, назначать доверенных и уполномоченных представителей и делать все, что считает необходимым.
Для обеспечения конфиденциальности используется институт номинальных директоров (third party directorship). Номинальные Директора предоставляют свои данные для официальных записей в Реестре. Управление компанией осуществляется на основании Генеральной доверенности (General Power of Attorney). Лицо, указанное в доверенности, является официальным уполномоченным представителем компании и может действовать в рамках полномочий, указанных в соответствующей доверенности. Он может иметь право заключать и подписывать договора, приобретать и отчуждать имущество компании, открывать банковские счета на имя компании и распоряжаться ими, представлять интересы в судебных и государственных органах и многое другое. Фактически именно поверенный осуществляет управление компанией.
Понятие номинальный директор, так же как и номинальный акционер, является условным, поскольку только директор, несмотря на выданные доверенности и подписанные договора, несет ответственность перед акционерами и государством за деятельность компании. И поэтому некоторые страны, в частности, те, которые предоставляют услуги резидентных директоров для определенных целей, не выдают Генеральные доверенности, а только специальные, с ограниченными полномочиями. Тем не менее, это не уменьшает популярности таких номинальных директоров, а в некоторых случаях рекомендуется вообще избегать Генеральных доверенностей.
Владение и управление – взгляд из Украины
Владение. Уставной капитал, а следовательно и акции нерезидентных компаний обычно выражены в иностранной валюте – долларах США или Евро. Владеть акциями, стоимость которых выражена в иностранной валюте означает, согласно украинскому законодательству, владеть валютными ценностями. Согласно Декрету КМУ «О системе валютного контроля» от 19.02.1993 года, резиденты Украины могут владеть валютными ценностями за рубежом, такими как акции, облигации, и другие корпоративные права, выраженные в иностранной валюте. Однако приобретение права собственности на такие валютные ценности является валютной операцией и попадает под режим лицензирования. Национальный банк выдает индивидуальные лицензии на осуществление разовой валютной операции на период, необходимый для осуществления такой операции.
Таким образом, лицензированию подлежит осуществление инвестиций за рубеж, в том числе путем приобретения ценных бумаг (акций), кроме корпоративных прав, акций, полученных физическими лицами в наследство или в качестве подарка (Ст. 5 п. 4е Декрета). Другими словами лицензию НБУ предварительно получать не нужно, если ценные бумаги (акции, корпоративные права) получены по наследству или в подарок. А значит, для владения акциями нерезидентной компании на законных основаниях необходимо получить их в подарок или по наследству. Практически процедура легализации права собственности выглядит следующим образом. Между номинальным акционером и фактическим бенефициаром заключается Договор Дарения (Deed of Gift). Договор составляется согласно английскому праву или же праву страны регистрации компании, заверяется нотариально и апостилем, и вступает в силу с момента подписания.
Не стоит забывать, что получение физическим лицом подарка или наследства в виде валютных ценностей (акций, корпоративных прав) или имущества, должно быть задекларировано и подлежит налогообложению в Украине. За несвоевременную подачу информации о валютных ценностях, ее утаивание и или перекручивание предусмотрено административное наказание в виде штрафа.
Управление нерезидентной компанией осуществляется в большинстве случаев по доверенности. Для этих целей Директор компании выдает поверенному Генеральную доверенность с весьма широкими полномочиями. Однако существуют риски, на которые стоит обращать внимание.
Во-первых, назначение поверенным бенефициара или сотрудника компании бенефициара, фактически показывает взаимосвязь локальной резидентной компании с нерезидентной. Следовательно, сделки, заключенным между связанными (аффилированными) лицами, подвержены риску признания недействительными, например, при несоблюдении обычных рыночных цен.
Во-вторых, существует риск признания такого поверенного постоянным представительством нерезидента, что влечет за собой налоговые обязательства, как для поверенного, так и для нерезидентной компании. Согласно Налоговому Кодексу Украины термин «постоянное представительство» включает резидентов (физических и юридических лиц), которые уполномочены действовать от имени нерезидента, в результате чего у нерезидентов возникают права и обязательства (в частности, которые могут заключать договора, контракты от имени такого нерезидента). Такие физические и юридические лица должны на основании доверенности или договора с нерезидентом стать на налоговый учет как постоянное представительство нерезидента в течение 10 календарных дней с момента заключения договора (выдачи доверенности). В этом случае важно учитывать наличие соглашений об избежание двойного налогообложения, а именно определения «постоянного представительства» в каждом конкретном случае. Напомним, что нормы международных договоров превалируют над нормами внутренних законодательных актов.
Комментариев нет:
Отправить комментарий